Efectos de la terminación anticipada de los Contratos de APP de infraestructura y servicios públicos: análisis de las contingencias para el Estado peruano

Abstract

Las Asociaciones Público Privadas (APP) son una modalidad de participación de la inversión privada que coadyuva al cierre de brecha de infraestructura pública y servicios públicos. Así, desde la década de 1990 nuestro país ha utilizado con éxito esta modalidad, permitiendo el impulso de la inversión privada y la provisión de servicios básicos de calidad a miles de personas en todo el país. Sin embargo, el reiterado uso de las APP no debe perder de vista que esta es una modalidad compleja en su formulación, diseño y ejecución como proyecto de inversión. Precisamente nuestra investigación se centra en un aspecto relevante de las APP por las contingencias legales, técnicas y económicas que genera para el Estado peruano: el riesgo de terminación anticipada de los contratos. Desde los primeros proyectos de APP el Estado siempre ha regulado a nivel normativo y contractual el riesgo de terminación, sin embargo, la experiencia ha sido diversa y no uniforme, aun cuando los efectos que genera la materialización de dicho riesgo son muy similares. Nuestra investigación se vale de un análisis cualitativo para revisar el marco legal que rige las APP desde la década de 1990 hasta hoy y de cláusulas de determinados contratos de APP que se han adjudicado, todo ello para evaluar el nivel de regulación, la operativización del riesgo en los contratos y los efectos que se dieron en tres proyectos importantes de APP que caducaron de manera anticipada. Nuestra investigación identifica que conforme evolucionó el marco legal de APP, se proporcionaron reglas para abordar el riesgo de terminación anticipada, a nivel de leyes, reglamentos y lineamientos, pero las cláusulas en los contratos evidencian una falta de uniformidad en la regulación contractual como mostraremos al analizar tres contratos APP caducados de forma anticipada. Finalmente, presentamos unas recomendaciones para la mejora de la regulación normativa y contractual del riesgo de terminación anticipada, entre ellas, la aprobación de cláusulas estándar, la revisión y derogación de normas sectoriales que se superponen con normas APP en materia de terminación anticipada y el establecimiento de criterios para incorporar compromisos contingentes; asimismo, señalamos las conclusiones de nuestra investigación.